職工劉某申請勞動爭議仲裁，要求裁決某時(shí)裝公司向其支付延時(shí)加班工資、解除勞動關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等。劉某在公司的崗位為導(dǎo)購，月工資由固定部分（含基本工資、崗位工資）和銷售提成構(gòu)成，銷售提成每月不固定，根據(jù)實(shí)際銷售額計(jì)發(fā)。
劉某根據(jù)排班表上班，公司的內(nèi)部辦公系統(tǒng)中記錄有員工每月可享受的調(diào)休小時(shí)數(shù)，劉某存在加班的事實(shí)。對于劉某的申請，公司辯稱，雙方簽訂的勞動合同已明確約定基本工資作為加班費(fèi)計(jì)算基礎(chǔ)，不應(yīng)將銷售提成作為計(jì)算加班費(fèi)的基數(shù)。劉某則主張，應(yīng)以其每月實(shí)際應(yīng)得工資作為加班工資基數(shù)。
審理結(jié)果
仲裁和一審法院均認(rèn)為劉某存在延時(shí)加班，雙方雖在勞動合同中約定了基本工資作為加班工資計(jì)算基數(shù)，但劉某實(shí)際月工資標(biāo)準(zhǔn)高于基本工資。因此，應(yīng)以劉某實(shí)際月工資標(biāo)準(zhǔn)作為延時(shí)加班工資基數(shù)，但是，對月銷售提成是否計(jì)入加班工資基數(shù)，仲裁機(jī)構(gòu)和法院持有不同觀點(diǎn)。
仲裁認(rèn)為：應(yīng)以基本工資、崗位工資和月銷售提成作為加班工資基數(shù)。
法院認(rèn)為：應(yīng)以每月固定發(fā)放的基本工資和崗位工資之和作為加班工資基數(shù)，每月銷售提成數(shù)額不固定，不應(yīng)計(jì)入加班工資基數(shù)。
評析意見
《北京市工資支付規(guī)定》第四十四條規(guī)定，加班費(fèi)計(jì)算基數(shù)應(yīng)當(dāng)按照以下規(guī)則確定：（一）按照勞動合同約定的勞動者本人工資標(biāo)準(zhǔn)確定；（二）勞動合同沒有約定的，按照集體合同約定的加班工資基數(shù)確定；（三）勞動合同、集體合同均未約定的，按照勞動者本人正常勞動應(yīng)得的工資確定。依照前款確定的加班工資基數(shù)不得低于本市規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，但勞動者實(shí)際月工資高于最低工資標(biāo)準(zhǔn)，且勞動者主張以實(shí)際月工資作為加班工資基數(shù)的，可予以采信。本案中，基本工資和崗位工資應(yīng)計(jì)入加班工資基數(shù)基本無爭議，但關(guān)于按月發(fā)放的提成是否應(yīng)計(jì)入加班工資基數(shù)存在兩種觀點(diǎn)：
一種觀點(diǎn)認(rèn)為，《北京市高級人民法院 北京市勞動人事爭議仲裁委員會關(guān)于審理勞動爭議案件法律適用問題的解答》（三）第22條中明確規(guī)定：“勞動合同沒有明確約定工資數(shù)額，或者合同約定不明確時(shí)，應(yīng)當(dāng)以實(shí)際發(fā)放的工資作為計(jì)算基數(shù)。用人單位按月直接支付給職工的工資、獎(jiǎng)金、津貼、補(bǔ)貼等都屬于實(shí)際發(fā)放的工資……勞動者的當(dāng)月獎(jiǎng)金具有‘勞動者正常工作時(shí)間工資報(bào)酬’性質(zhì)的屬于工資組成部分。勞動者的當(dāng)月工資與當(dāng)月獎(jiǎng)金發(fā)放日期不一致的，應(yīng)將這兩部分合計(jì)作為加班費(fèi)計(jì)算基數(shù)。用人單位不按月、按季發(fā)放的獎(jiǎng)金，根據(jù)實(shí)際情況判斷可以不作為加班費(fèi)計(jì)算基數(shù)。”
上述條文中雖未涉及提成，但提成的性質(zhì)與獎(jiǎng)金類似，且本案中勞動者屬于銷售崗位，此類崗位的工資構(gòu)成中固定部分的工資標(biāo)準(zhǔn)較低（一般為當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)），勞動者的月收入主要來源于銷售提成，此類崗位只要?jiǎng)趧诱哒３銮诓⑻峁﹦趧泳蜁a(chǎn)生月銷售提成，故提成屬于勞動者提供正常勞動應(yīng)獲得的勞動報(bào)酬，應(yīng)計(jì)入加班工資基數(shù)。
另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，提成不應(yīng)作為加班費(fèi)的計(jì)算基數(shù)。提成工資的計(jì)算僅與銷售額有關(guān)，與工作時(shí)間、基本工資等無關(guān)，反映的是勞動者的工作業(yè)績。在勞動者存在加班事實(shí)的前提下，銷售額的完成必然發(fā)生在正常工作時(shí)間之外，且工作時(shí)間長短與銷售額在某種程度上成正比，若將提成工資作為加班費(fèi)計(jì)算依據(jù)，必然會發(fā)生重復(fù)計(jì)算的問題。加班工資制度的設(shè)置初衷是為了保障勞動者休息的權(quán)利，在勞動者無法獲得充分的休息時(shí)，要求單位支付加班工資作為補(bǔ)償。在勞動者的工資構(gòu)成為基本工資加提成工資的情況下，加班費(fèi)計(jì)算已有基本工資作為“墊底”計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，將提成工資刨除不會導(dǎo)致加班費(fèi)計(jì)算無據(jù)可依。實(shí)際操作中，以基本工資作為計(jì)算基數(shù)，從數(shù)額計(jì)算角度亦能夠達(dá)到形式公平。
法律并未對加班工資基數(shù)進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)定，而是由各地出臺會議紀(jì)要、指導(dǎo)意見，通行規(guī)則大致為有約定從約定，最低以最低工資標(biāo)準(zhǔn)為限，應(yīng)得工資高于約定的從高，無約定以應(yīng)得工資為準(zhǔn)。但是，經(jīng)查詢發(fā)現(xiàn)，各地關(guān)于加班工資基數(shù)的文件中并未直接提及按月發(fā)放的提成是否應(yīng)計(jì)入加班工資基數(shù)。
不過，考慮到法律設(shè)定延時(shí)加班工資的立法目的是讓勞動者基于延時(shí)工作而獲得比其正常工作時(shí)更多的工資，以彌補(bǔ)其對部分休息權(quán)的讓渡，要求利益獲得者為此支付更高的對價(jià)。從這個(gè)角度看，加班工資基數(shù)應(yīng)以勞動者正常工作時(shí)間內(nèi)應(yīng)得的全部工資總額為標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。
